M&A – Unternehmenskauf und -verkauf sicher gestalten

Der Kauf oder Verkauf eines Unternehmens gehört zu den komplexesten Vorhaben im Wirtschaftsleben. Es geht um hohe Werte, um schwer überschaubare Risiken und um eine Vielzahl rechtlicher Fragen, die ineinandergreifen: Gesellschaftsrecht, Vertragsrecht, Steuerrecht, Arbeitsrecht und zunehmend auch das Außenwirtschaftsrecht. Ein Fehler in der Struktur oder im Vertrag kann den gesamten wirtschaftlichen Erfolg der Transaktion gefährden.

Schon scheinbar einfache Schritte wie eine Kapitalerhöhung, ein Gesellschafterwechsel oder die Aufnahme neuer Gesellschafter müssen in juristisch korrekter Form erfolgen, sonst drohen unangenehme Folgen. Bei einem vollständigen Unternehmensverkauf oder einer Nachfolgeregelung steigen die Anforderungen erheblich. Wer hier ohne sorgfältige Vorbereitung agiert, riskiert Haftung, Steuernachteile und Streit.

Dieser Beitrag gibt einen Überblick über den Ablauf einer Transaktion, die zentralen Verträge und Prüfschritte, die Rolle von Due Diligence, W&I-Versicherung und Investitionskontrolle. Er richtet sich an Käufer und Verkäufer, an Gesellschafter und an Unternehmen, die eine Beteiligung erwerben, veräußern oder umstrukturieren wollen.

Was bedeutet M&A?

M&A steht für Mergers & Acquisitions, also den Kauf, Verkauf und Zusammenschluss von Unternehmen und Unternehmensteilen. Erfasst sind der Anteilskauf (Share Deal), bei dem die Geschäftsanteile erworben werden, und der Kauf einzelner Wirtschaftsgüter (Asset Deal), bei dem Vermögensgegenstände und Verträge übertragen werden. Hinzu kommen Beteiligungen, Joint Ventures und die im Zuge einer Nachfolge erfolgende Übergabe.

Beteiligt sind Käufer und Verkäufer, häufig auch finanzierende Banken, Investoren und das Management. Je nach Struktur sind unterschiedliche Formerfordernisse zu beachten; die Übertragung von GmbH-Anteilen bedarf etwa der notariellen Beurkundung. Die Wahl zwischen Share Deal und Asset Deal hat erhebliche rechtliche und steuerliche Folgen.

Rechtlicher Rahmen

Die Grundlagen liegen im Gesellschaftsrecht (GmbHG, AktG, HGB) und im Vertragsrecht des BGB. Der Unternehmenskaufvertrag enthält regelmäßig ein ausdifferenziertes System von Garantien und Freistellungen, weil das gesetzliche Gewährleistungsrecht den Besonderheiten des Unternehmenskaufs nur unzureichend gerecht wird. Beim Asset Deal ist der Betriebsübergang nach § 613a BGB zu beachten, der die Arbeitsverhältnisse auf den Erwerber überleiten lässt.

Hinzu kommt das Außenwirtschaftsrecht: Nach den §§ 55 ff. AWV kann der Erwerb durch ausländische Investoren einer Investitionsprüfung unterliegen, in sensiblen Bereichen bereits ab einer Beteiligung von zehn Prozent der Stimmrechte. Steuerlich müssen die Folgen von Veräußerungsgewinnen und die Strukturierung der Transaktion korrekt beurteilt werden, damit der wirtschaftliche Erfolg nicht an Steuerforderungen scheitert.

Aktuelle Entwicklungen: Absicherung und Investitionskontrolle

Mehrere Entwicklungen prägen die Transaktionspraxis.

• W&I-Versicherung als Standard: Die Warranty-&-Indemnity-Versicherung ermöglicht dem Verkäufer einen sauberen Ausstieg und schützt den Käufer vor Garantieverletzungen; Voraussetzung ist eine umfassende Due Diligence.
• Verschärfte Investitionskontrolle: Die Prüfung ausländischer Direktinvestitionen wurde in Deutschland und der EU ausgeweitet; betroffen sind unter anderem kritische Infrastruktur, Verteidigung und Schlüsseltechnologien wie Halbleiter und KI.
• Frühe Prüfung der Meldepflichten: Die Identifizierung möglicher Melde- und Genehmigungspflichten gehört heute in jede Due Diligence, weil ein Vollzug ohne erforderliche Freigabe schwebend unwirksam ist.
• Betriebsübergang im Asset Deal: Beim Erwerb von Betrieben oder Betriebsteilen gehen die Arbeitsverhältnisse nach § 613a BGB über; Informations- und Widerspruchsrechte der Beschäftigten sind zu beachten.

Praxishinweis: Mögliche außenwirtschaftsrechtliche Meldepflichten sollten von Anfang an als fester Bestandteil der Due Diligence geprüft werden. Wird eine erforderliche Freigabe übersehen, ist die Transaktion schwebend unwirksam – mit erheblichen Folgen für Zeitplan und Finanzierung des gesamten Deals.

Die Grundlagen im Überblick

Vier Fragen bestimmen in der Praxis fast jede Transaktion:

1. Soll die Transaktion als Share Deal oder Asset Deal strukturiert werden – mit welchen rechtlichen und steuerlichen Folgen?
2. Welche Risiken deckt die Due Diligence auf, und wie werden sie über Garantien und Freistellungen verteilt?
3. Bestehen Genehmigungs- oder Meldepflichten, etwa nach der Investitionskontrolle oder dem Kartellrecht?
4. Wie werden Kaufpreis, Sicherheiten und Absicherung – etwa per W&I-Versicherung – gestaltet?

Fehler bei einer dieser Fragen entscheiden über den wirtschaftlichen Erfolg, über die Haftung nach dem Vollzug und darüber, ob die Transaktion überhaupt wirksam wird.

Ablauf einer Transaktion

Eine typische Transaktion beginnt mit einer Absichtserklärung (Letter of Intent) und einer Vertraulichkeitsvereinbarung. Es folgt die Due Diligence, also die rechtliche, steuerliche und wirtschaftliche Prüfung des Zielunternehmens. Auf dieser Grundlage werden der Kaufvertrag verhandelt und die Garantien, Freistellungen und Kaufpreisregelungen ausgestaltet. Nach Unterzeichnung (Signing) und Erfüllung der Vollzugsbedingungen, etwa behördlicher Freigaben, erfolgt der Vollzug (Closing).

Due Diligence und Kaufvertrag

Die Due Diligence ist das Herzstück jeder Transaktion. Sie deckt Risiken auf, von ungeklärten Eigentumsverhältnissen über Vertrags- und Haftungsrisiken bis zu steuerlichen und arbeitsrechtlichen Themen. Ihre Ergebnisse fließen unmittelbar in den Kaufvertrag ein, der die aufgedeckten Risiken über Garantien, Freistellungen und Kaufpreisanpassungen zwischen den Parteien verteilt. Eine unvollständige oder in sich widersprüchliche Vertragsgestaltung macht juristische Auseinandersetzungen nahezu unvermeidlich.

Achtung: Die steuerlichen Folgen der Transaktion müssen frühzeitig beurteilt werden. Wird etwa die Behandlung von Veräußerungsgewinnen falsch eingeschätzt, kann der wirtschaftliche Erfolg an den Forderungen der Steuerbehörden scheitern. Gesellschaftsrechtliche und steuerliche Gestaltung gehören deshalb von Beginn an zusammen.

Restrukturierung, Nachfolge und Betriebsübergang

M&A ist nicht auf den klassischen Verkauf beschränkt. Auch Restrukturierungen, bei denen Betriebsteile aus- oder eingegliedert werden, und Nachfolgeregelungen, bei denen ein Betrieb durch Rechtsgeschäft übergeht, verlangen eine enge gesellschaftsrechtliche Begleitung. Unerlässlich ist die präzise vertragsrechtliche Gestaltung; daneben sind die steuerlichen Folgen und die arbeitsrechtlichen Aspekte eines Betriebsübergangs sorgfältig zu prüfen, weil sonst hohe Folgekosten drohen.

Typische Risikofelder – und wie sie sich vermeiden lassen

Lückenhafte Due Diligence. Nicht erkannte Risiken treffen nach dem Closing den Käufer. Eine gründliche Prüfung ist die Grundlage jeder Absicherung.

Schwache Garantien und Freistellungen. Ein unausgewogenes Vertragswerk verlagert Risiken einseitig. Garantien und Freistellungen müssen sorgfältig verhandelt werden.

Übersehene Freigabepflichten. Fehlt eine erforderliche Investitionskontroll- oder Kartellfreigabe, ist der Vollzug unwirksam. Diese Pflichten sind früh zu prüfen.

Unterschätzter Betriebsübergang. Beim Asset Deal gehen Arbeitsverhältnisse über; fehlerhafte Information löst Widerspruchsrechte und Folgekosten aus.

Was Käufer und Verkäufer beachten sollten

Frühzeitig beraten lassen. Struktur und Steuerfolgen werden zu Beginn festgelegt; spätere Korrekturen sind teuer.

Due Diligence ernst nehmen. Sie ist die Basis für Vertrag und Absicherung.

Freigaben einplanen. Investitionskontrolle und Kartellrecht können den Zeitplan bestimmen.

Absicherung gestalten. Garantien, Freistellungen und gegebenenfalls eine W&I-Versicherung verteilen die Risiken sachgerecht.

Wir begleiten Ihre Transaktion

Wir begleiten Käufer und Verkäufer durch den gesamten Transaktionsprozess: von der Strukturierung über die Due Diligence und die Verhandlung des Kaufvertrags bis zu Garantien, W&I-Versicherung, Investitionskontrolle und Vollzug. In Restrukturierungen und Nachfolgeregelungen behalten wir gesellschafts-, steuer- und arbeitsrechtliche Folgen gleichermaßen im Blick. So führen wir Ihre Transaktion zum Erfolg – kompetent, vorausschauend und mit Durchsetzungskraft.